Preferencia en el ejercicio de opción anticipada entre indemnización y readmisión

Laboral

Preferencia en el ejercicio de opción anticipada entre indemnización y readmisión

El TS declara que cuando la opción a favor de la extinción de la relación laboral la ejercitaron tanto el trabajador como el FOGASA, es prioritaria y preferente la opción personal del trabajador frente a la del FOGASA que es sustitutiva de la titular inicial -la empresa- que tenía una opción genérica.

En la sentencia recurrida anticiparon su opción extintiva ambos, tanto el trabajador como el FOGASA con consecuencias jurídicas muy dispares:

- El trabajador optó por la indemnización calculada hasta la fecha de la sentencia y salarios de tramitación, tal y como se ha interpretado por la jurisprudencia.

- El FOGASA también solicitaba la indemnización pero calculada hasta la fecha del despido (el cese efectivo) y sin que haya derecho a los salarios de tramitación.

La sentencia recurrida establece que tiene prioridad la opción del trabajador que goza de un derecho de opción personal y, por tanto, preferente y prioritaria frente al derecho del FOGASA que posee una mera opción sustitutiva de la empresa siempre que esta fuera titular de la opción. En suma, concurriendo los requisitos para que el trabajador realice su opción, su derecho es preferente respecto de la genérica opción establecida en el art. 110.1 a) LRJS atribuida al que resultare ser titular de la opción y que fuera sustituido por el FOGASA.

La Sala recuerda que hay jurisprudencia reiterada que permite al FOGASA ejercitar la opción anticipada por la indemnización en caso de despido ocurrido por cierre de la empresa y cese de la actividad, pues está entre las prerrogativas procesales del FOGASA respecto de empresas que no asisten al juicio y están incursas en procedimientos concursales, así como de las ya declaradas insolventes o desaparecidas.

En efecto, se entiende que el FOGASA, conforme a las facultades legales asignadas y la obligación de abonar salarios pendientes de pago en caso de insolvencia o concurso le convierte legalmente y de forma automática en acreedor de los importes legalmente previstos y abonados frente a la empresa y en esa condición de responsable subsidiario puede asumir en el procedimiento el lugar de la empresa en los límites legalmente establecidos cuando ésta no comparece al juicio oral, y más específicamente, respecto con la opción anticipada por la indemnización recogida en el art. 110.1 a) LRJS. Sin embargo, esta opción se supedita a los siguientes requisitos:

a) La empresa no comparezca en el juicio oral.

b) La empresa esté incursa en un procedimiento concursal, haya sido declara insolvente o esté desaparecida.

c) El FOGASA ha comparecido en el procedimiento en el momento de efectuar la opción.

d) La empresa sea la titular de la opción entre readmisión e indemnización, pues no se puede sustituir el derecho de opción de quien no lo tiene.

Precisamente, conforme a la doctrina contenida en la sentencia recurrida, este último requisito es el que no concurre al haber ejercitado el trabajador su opción preferente y anticipada al amparo del art. 110.1 a) LRJS, frente a la del FOGASA que es sustitutiva de la empresa que era su titular inicial. Cumpliéndose los requisitos para que opte el trabajador tal opción es preferente respecto de la genérica opción establecida en el art. 110.1 a) LRJS y atribuida al que resultare ser titular de la opción.

STS Sala 4ª de 4 abril de 2019. EDJ 2019/567177

Fuente: Actualidad Mementos Social


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El TS considera que la responsabilidad de FOGASA no deriva del acto extintivo o del impago salarial sino que el hecho causante de la misma es la insolvencia empresarial. Y la insolvencia se entiende que produce sus efectos desde el momento de su primitivo reconocimiento, de modo que los subsiguientes procedimientos, aun exigiendo cada uno su propia declaración de insolvencia, al traer causa de la primitiva, no tienen carácter constitutivo para la exigencia de la responsabilidad del FOGASA más que en lo relativo al específico crédito del acreedor pero no en lo de su fecha en función de la del auto en que se refleja.

 

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